民营企业法律风险的成因探析【杨佰林】

我国民营企业法律风险的生产与我国市场经济的发展现状、生存环境是密不可分的，也与我国民企自身的不足有直接的关系。

  　 1、不完全的市场经济，也就是不完全的法治经济。因此，对于现阶段的法治可以不要抱有过高的期望，而应报有一种实事求是的态度，企业作为市场的参与者，更要学会保护好自己。

   　2、我国文化传统基础，是人情社会，而非法治社会，人情社会讲究的是人脉，涉及司法官司时，拚的是关系，企业出事之后的第一反映是“找关系”，由此可见一斑。从而，“找不到关系的”就可能成为“找到关系的”压榨对象，继而增加整个社会司法不公的分母数。

  　 3、从计划经济到现在的市场经济，民营经济是从作为国民经济的“补充”降生的，民营企业先天不足，没有同等地位。表现在融资、诉讼地位、市场准入方面不同于国有企业。没有同等地位反映在诉讼中，就是法律地位上的差异。

   　4、我国民营企业的诞生，仅从改革开放年代，在政府政策的催生下产生的，没有经历西方民营经济的自然发育过程，决定了我国民营企业先天缺乏契约精神。缺乏契约精神是我国社会普遍诚信缺乏的最好解释，是企业产生法律风险的一个重要内存要素。

   　5、公权力寻租，给市场经济打上了鲜明的中国特色，也就给企业的法律风险打上了中国特色，企业经济纠纷背后无不闪动着公权力晃动的身影。国人还发明了一个无比生动的词语“罩着”，有靠山、有大树罩着自己一方的同时，也就把对方暴露给了烈日。“罩着”不按法律法定路数出牌，而只按自己的“权力”套路出牌，因此，只将造成诉讼相对方的在个案中的被边缘化。

   　6、融资环境。对绝大多数民营企业而言，其发展过程中的第一个障碍是资金，寻找资金成为企业图生存图发展的首要瓶颈。由于国有银行对民营企业贷款门槛的限制，民企被迫转向高利贷、转向地下钱庄，由此进一步引发了集资诈骗、非法吸收公众存款、老板跑路等一系列涉众型经济犯罪，也引起了地区性的金融动荡。

  　 7、财富转移权力化，对民营企业的掠夺，打黑与黑打。曾有企业家呼吁，中国企业家是中国目前最不幸的人，税收、就业、鸡的屁，民企作出了巨大贡献，然而，跑路、跳楼、被抓、被判刑的比例也最高，并且与暴贪被披露的贪官相比，动辄几千万、上亿元的贪污款也是一般企业家所望尘莫及的。

   　8、民事纠纷的泛刑事化问题。经济纠纷与经济犯罪的界限尤如一个手掌的正反面，不易分清，从而容易翻手为云、覆手为雨，学术上说它是“动态”的也完全成立，单就推定“非法占有为目的”主观方面这个中心，以及搜索“虚构事实”“隐瞒真相”这两个基本点，里面学问就大了去了。经济纠纷与经济犯罪界限不清、法律规定无法清晰、认定只能以人的主观判决为主等等，这些因素决定了该界限问题是一个世界性难题。也正因界限不清、法律规定不明，就成了“勾兑”的切入点，成为司法腐败的切入点，成为公安干涉经济纠纷的切入点，成为将事实上的经济合同纠纷以诈骗、合同诈骗、贷款诈骗等犯罪追诉的最佳入口。

   　9、司法腐败，官商勾结，以司法为手段，走法律过场。司法腐败的一个有趣的现象是，案件程序上走得很到位，庭审质证、调查也安排的很完美，但“你辩你的、我判我的”，照判不误，甚至完全无视事实和证据。

  　 10、企业投机行为比例高，导致法律风险加大。做企业、与做生意不同。投机的心理动机与经营的心理动机，是有区别的，一个是细心栽培，一个是拔苗助长，一个是长远地后继发展，一个是不计后果。投机的过程与法律风险的比例是成正比例增长的。

  　 11、民营企业家的自身不足。我国企业家大有人在，藏龙卧虎，但家族管理、作坊式经营、拍胸脯决策、一言堂拍板、文化素养低，仍然是少部分民企老板的不足之处，这些方面本质上与市场经济不相容的，也就是为法治不相容的，容易发生问题。

  　 12、民企身单力薄，自身抗击打能力弱。

  　 13、低成本、超常规，企业自身信誉度差，无法取信市场，恶性循环。

  　 14、企业治理结构，股权结构先天不足，为以后的纷争埋下祸根。我国民企在发展初期往往能够同舟共济，待发展到一定阶段后，矛盾就日渐显现，包括决策权之争、经营权之争、利益分配之争、股权融资之争，核心点便是公司股权的分配问题，此时，由于前期成立公司时的出资不规范、章程不明、转让不明，在公司做大新股东进入后，矛盾的暴发是迟早的事，公司进入痛苦的内部残杀、重新洗礼的过程。

  　 15、企业在法律风险防控方面的投入严重不足，法律意识不高。打的都是无把握之仗。有统计，西方国家的企业在法律方面的投入是我国企业的50倍，然而，西方国家企业的生存期限是我国民企的40倍，目前我国每天有2300多家企业倒闭。无论是主导性的法律风险，还是被动性的法律风险，由于企业打的都是无把握之仗，无不败之理。并且，我国大部分民企对法律风险的防范几乎谈不上，多不是事前防范，而是事后应付。

  　 16、企业经营紧跟国家政策前瞻性不足。

　　　17、司法不公、显失公正的判决导致民营企业家、老板丧失对法律的信任，丧失对法院公正审判的信任，如此，进一步导致恶性循环，出了纠纷之后，大家不信任法律、而信任“关系”，法律的根基遭到进一步损害。曾经、笔者代理的一个案件，被代理人是一位循规蹈矩的老板，从法院走出的路上，他向我感慨到：“我就是太相信法律了！”，这句话给我内心很很一击，这句话至今天仍回响在我的耳边。这到底是谁的错？这就是那句法谚“一次不公正的判决比十次犯罪的危害还要大，因单次犯罪只污染了“水流”，而不公正的判决却污染了“水源”。

但无论怎么说，中国的法治正走在通途上，这是有目共睹的，最高人民法院在2013年的半年时间内，已经多次发出“公正、公平、司法公正、坚守底线、错案追究”等等声音，这对广大民营企业家是“中国的好声音”。

　　　　　　　　　　　　　　　　杨佰林　京衡律师

(未完待续)二○一三年五月二十四日