借用诉讼手段逃债问题探讨【杨佰林】

一、债务人自己查封自己的财产，用以逃债。

债务人利用关联公司制造假债务对自己提起诉讼，查封自己的财产，这是经常用的一种方法，特点是诉讼在自己控制之下，资产评估、拍卖、变更也在自己控制之下。对假债务的证明是此种方法的一个关健所在，举证责任在真正的债权人一方，但证明难度相当大；其次，证明是关联公司难度也很大，并且在诉讼中并无很大的法律意义，因为，关联公司进行交易并不为法律所禁止。防止此种假诉讼的方法只能求助于事前的完备的抵押登记。

在《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》出台后，这种方法受到了一定的限制，因为其他债权人可以轮候查封。

二、债权人以贷还贷，保证人以自己善意为由请求免责。

活学活用《担保法》解释第39条：主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。

新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。

债务人欠银行借款到期，无力还贷。银行为不使该贷款列入不良资产，要求债务人借新还旧，并找一个有实力的保证人。债务人反其道而用之，找来保证人，三方签订了新的借款担保合同，合同约定借款目的是商业流动资金。新贷款到帐后，银行迅速划入自己的帐户，资金只是走了一个流程。新贷款到期后，债务人仍无力还贷。银行信心满满，将债务人保证人一举告上法庭。庭审中，保证人主张对借新还旧毫不知情，并且借款目的是商业流动资金，依法不应承担提供责任。法院最后判决银行败诉。

三、抵押担保和保证担保并存，保证人在物的担保之外免除保证责任。

抵押担保和保证担保并存，是债权人设想“双保险”，而这种“双保险”实际上为法律规定所否定。《担保法》第28条：同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。

一案例中，银行想使用“双保险”为贷款保险，并特意在保证合同中写明：保证人放弃只在抵押物担保范围以外承担保证责任的抗辩权，即无论是否存在抵押担保，保证人的担保责任是全部的、连带的。

该案涉诉后，焦点问题就是该特别约定条款的效力问题，保证人主张，担保法28条规定的是一个法定的权利，既为法定，当事人就不能以双方的约定予以排除，因此该特别约定条款无效。法院最后判决保证人免责。

四、债务人以诉制诉进行逃债。

A将自己的一酒店卖给 B，B在经营中又用酒店进行了抵押贷款。贷款到期后，无力还贷，银行起诉。诉讼过程中，B找到 A，商定原买卖酒店价格虚假要一致行动，B遂在 A地法院对A提起诉讼，要求确认原买卖酒店行为无效，后在法院达成了调解书结案，酒店退回A,A则将酒店款还给B。结案后，B回到B地法院，声称原合同已经解除，自己是无权处分人，原贷款抵押合同无效。A同时要求作为第三人参入A地法院诉讼。最后，银行起诉的A地法院判决原抵押贷款合同无效，理由是抵押权是由无权处分人设置的，因而无效。

该案中三个问题模糊，一当B在A地法院胜诉后，A如何又将银行已经设立抵押登记的酒店进行了变更登记不得而知。二A有没有将酒店款还给B不得而知。三、银行起诉地A地法院以在后审理的B地法院的调解书否定两个诉讼之前就已经设立的抵押登记，理由应当是不充分的。(未完待续)

二○一二年七月三十一日